Представляется, что в рамках системной работы по развитию казахстанской правовой системы такой инструмент изменений может быть полезен. В том числе, потребуется оценка исторического опыта и выработка эффективных способов имитации в тех случаях, когда воспроизводство апробированных правовых моделей и конструкций будет признано желаемым и перспективным для казахстанского права. Так, например, в нашей правовой истории такими примерами можно назвать ГК, принятый за счет довольно широкого воспроизводства содержания Модельного гражданского кодекса для стран-участниц СНГ. В свою очередь, с учетом того, что МФЦА не является частью правовой системы Казахстана, а право МФЦА формируется волей субъектов, не входящих в состав действующей власти РК, содержание праве МФЦА нельзя назвать имитацией в казахстанской правовой системе, но в рамках МФЦА, оно может оцениваться как какой-то особый вариант имитации.
17. Известные (как и новые) средства восприятия иностранного опыта правового регулирования полезны Казахстану. И их широкий «ассортимент» предпочтителен, поскольку в каждом конкретном случае какой-то из этих инструментов (средств) может быть более приемлемым, эффективным, целесообразным.
То, что частное право Казахстана нуждается в существенной модернизации, не вызывает никаких сомнений. Прежде всего требуется заметное обновление ГК, уточнение самой его концепции.
Во-первых, концептуально и структурно обновленный ГК необходим для дальнейшего развития Казахстана: он не может далее оставаться кодексом переходного от советского строя и социалистической экономики, каковым он до сих пор остается, будучи принятым на основе Модельного ГК СНГ 1992 года.[xxxix] Множество институтов гражданского права, отраженных в нормах ГК, (о субъектах и объектах права, о праве собственности и других вещных правах, договорное право, обеспечение исполнения обязательств и др.) сегодня требуют приведения в соответствие с потребностями современного оборота и перспективами развития общества.
Во-вторых, огромное количество внесенных в ГК за годы его действия изменений исказило многие изначально продуманные институты, привнесли в него неработающие нормы или нецелесообразные, в чем-то даже вредоносные для целей устойчивого развития положения (некоторые примеры подобной практики отмечает профессор М.К. Сулейменов[xl]); многие главы ГК сегодня сложны для восприятия и перегружены статьями, дублирующими или не находящими необходимого развития в законодательных актов последующих уровней иерархии законов (например, несовершенство структуры национального законодательства, низкое качество юридической техники, наличие признаков архаичности и потребности в заметной модернизации гражданского законодательства выявлено при подготовке комментария Главы 38 ГК[xli]).
18. С учетом заявленных направлений и задач развития Казахстана может потребоваться и пересмотр некоторых конституционных основ частного права.
Например, уже сегодня мы знаем, что собственность однородна, а режим права собственности государства принципиально не должен отличаться от правового режима любой частной собственности. В то же время целесообразно конституционное закрепление публичной собственности, полноценных правовых основ публичного имущества (public property) вместо непродуманно введенного в 2022 году «права собственности народа на природные ресурсы» (п. 3 ст. ст. 6 Конституции), которое от имени народа Казахстана реализуется государством «через режим государственной собственности в интересах народа Казахстана» (ст. 193 ГК), что представляется весьма инновационным правовым решением, не имеющим полноценной доктринальной основы.
Актуальным также является определение в Конституции и ГК экономических основ для местного самоуправления, поскольку его простого признания в ст. 89 Конституции очевидно недостаточно для целей развития территорий. В частности, можно радоваться тому, что местных акимов жители административно-территориальных единиц избирают уже не только на уровне аулов и поселков, но и в крупных городах (областных центрах).[xlii] Но едва ли эти выборы можно считать свидетельством самоуправления граждан в местах их проживания: во всяком случае, в отсутствие признания и правового обеспечения муниципальной собственности, без экономической самостоятельности территорий местное самоуправление не будет эффективным (если вообще в таких условиях можно говорить о существовании местного самоуправления).
Кроме этого, не исключается возможное решение каких-то других аспектов в создании нового конституционного фундамента экономических и иных имущественных отношений в нашей стране.
Без некоторых из таких конституционных уточнений полноценная модернизация ГК может быть не столь эффективной (например, в установлении презумпции частноправовых отношений, реформировании норм ГК об объектах и субъектах гражданских прав, определении понятия и установлении правового статуса юридических лиц публичного права, регулировании права собственности и других вещных прав).
19. В этой связи представляется очень важным то, что Президент Казахстана демонстрирует значимость основополагающего принципа, который должен быть положен в основу социально-экономического развития страны на текущем этапе развития.
В частности, в настоящее время им выбран принцип «закон и порядок», и он требует его соблюдения от уполномоченных органов Республики Казахстан. Например, в рамках недавней его встречи с Генеральным прокурором он снова «поручил продолжить работу по обеспечению законности во всех сферах и утверждению в обществе принципа «Закон и Порядок».[xliii]
При этом мы знаем, что в ст. 1 Конституции Казахстана наша страна уже объявлена правовым государством и в ст.4 определено, что является правом Казахстана, а в ст. 34 закреплена обязанность каждого «соблюдать Конституцию и законодательство Республики Казахстан, уважать права, свободы, честь и достоинство других лиц». Для обеспечения соблюдения закона функционирует государственный аппарат, а права граждан защищаются судами.
В связи с этим, логика в требуемых Президентом усилиях государственного аппарата по внедрению упомянутого принципа видится в том, чтобы способствовать повышению уровня правовой культуры в целом. Как следует из пресс-релизов, даже в рамках встреч с иностранными гостями Глава государства подчеркивает, «что в Казахстане реализуется принцип «Закон и порядок»: … в обществе последовательно формируется высокая правовая культура».[xliv]
20. В этом контексте представляется, что высокая правовая культура наилучшим образом формируется только в атмосфере свободы, демократии и уважения прав. И конечно же, именно высокая правовая культура является решающим условием как для издания разумных законов, так и формирования устойчивой практики их соблюдения (то есть правопорядка).
Видится теоретически обоснованным и исторически подтвержденным, что не «закон и порядок» обусловливают высокий уровень правовой культуры, а высокая правовая культура является условием как принятия полноценных законов, так и существования правопорядка.
Закон формируется (по крайней мере, должен формироваться) на основе четких базовых ценностей, определенных нацией. Например, в Казахстане такие ценности определены в Преамбуле и п. 1 ст. 1 Конституции, а «закон и порядок» даже не отнесены к числу основополагающих принципов функционирования нашего государства (см. п. 2 ст. 1 Конституции): соблюдение закона закреплено лишь как обязанность каждого, а все, что угрожает самим основам казахстанского правопорядка просто не подлежит исполнению и поддержке со стороны государств и общества.
21. Как представляется, наиболее перспективной в деятельности государственного аппарата, общественных институтов и в поведении граждан является приверженность ценностям свободы, равенства и защиты прав человека (в частности, вспомним историческую мотивацию в создании системы Европейской конвенции по правам человека - остановить превращение малозначительного нарушения в более крупное[xlv]). В конечном счете, именно это определяет вектор развития права, а также предотвращает формирование практик, не свойственных демократическому и социальному государству, а также миролюбивому гражданскому обществу, ответственному перед настоящим и будущими поколениями (каким себя определил народ Казахстана в Конституции).
И в этом нет ничего нового, эти постулаты сформированы столетия назад, история человеческого общества доказывает их обоснованность и действенность в долгосрочной перспективе.
Уже более века назад Пухта утверждал, что свобода представляет собой основное понятие права: «свобода человека есть фундамент права, все юридические отношения вытекают из нее; в силу свободы человек - субъект права». Одновременно он называл равенство настоящим принципом самого права: оно служит обоснованием права, поскольку «право есть признание свободы, равномерно принадлежащей всем людям как субъектам воли». И, наконец, воспроизведем его обоснование этим тезисам (которые саами по себе звучат как аксиомы): «человек отличается от других творений тем, что ему дана возможность самоопределять себя к чему-то, дана воля, выбор. Эта возможность самоопределения есть свобода человека», и «человек потому субъект права, что ему принадлежит возможность самоопределения, что он имеет волю как потенцию, как власть, а не решимость к добру или злу».[xlvi]
22. Вместе с тем, содержание закона и рациональность создаваемого на основе него порядка обусловливаются разумом: издревле известна юридическая максима «Lex est dictamen rationis» («закон - это веление разума»), означающая, что закон должен основываться на здравом смысле, а его толкование должно приводить к логичному и справедливому результату.
Разум есть условие реализации свободы в определении содержания норм права: Пухта совершенно четко сформулировал, что «свобода человека для своего существования должна быть разумною, то есть пребывать в границах человеческой природы», подчеркивая, что «разум не есть принцип свободы, а, напротив, элемент, противоположный свободе».[xlvii]
Эту максиму целесообразно помнить и в процессе совершенствования казахстанского права, реформирования национальной правовой системы, создания новых правовых рамок для инноваций и дальнейшего развития общества и государства. В том числе следовать голосу разума необходимо при внедрении в национальную правовую систему иностранных правовых моделей и юридических конструкций.
23. Создание законов не должно быть привилегией государственного аппарата, и не должно отдаваться в руки, если так можно выразиться) коммерсантов от права. Напомню рекомендацию профессора Ю. Базедова, отмеченную выше, о том, что развитие права есть процесс коллективный, требующий взаимодействия всех общественных институтов данного общества.
В том числе, принципиально важно участие в правотворчестве и модернизации права научного сообщества, включая как тех ученых, кто является хранителем исторической памяти и обеспечивает преемственность правовых идей в национальном законе, так и нового поколения правоведов.
Даже комплексная модернизация гражданского права невозможна без действенного патронажа с самых верхов государственной власти и активного ключевого участия в этом ученых-цивилистов, без взаимодействия и доверия между ними.[xlviii]
Более того, история свидетельствует, что именно беззаветный труд правоведов является условием создания юридических шедевров, прославляющих в веках и нацию, и ее правителей, а также служащих источниками трансграничного перемещения и восприятия сформулированных в них юридических идей, структур и конструкций.[xlix]
30 сентября 2025 г.
[i] См. Пухта Г.Ф. Энциклопедия права. В: Немецкая историческая школа. - Челябинск: Социум, 2010, - 528 с. С. 452 - 453.
[ii] См. Римское частное право: Учебник / Под ред. проф. И.Б. Новицкого и проф. И.С. Перетерского. - М.: Юрист, 1994. - 544 с. С. 83 - 84.
[iii] См. Савиньи Ф.К. фон. Система современного римского права. В 8 т. Т. III. / Пер. с нем. Г. Жигулина; Под ред. О. Кутателадзе, В. Зубаря. - М.: Статут, 2013. - 717 с. С. 178 - 184.
[iv] См. Гражданское право. Том I. Общая часть. Учебник для вузов (академический курс) / Отв. ред. М.К. Сулейменов. - Алматы, 2013. - 776 с. С. 747 - 751.
[v] См. Сулейменов М.К. Нормы гражданского права: Монография. / Алматы, 2025. -720 с. С. 472 (и в целом Подраздел 3.2 на с. 452 - 497).
[vi] См. Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона) = Code civil des Français (Code Napoléon) / пер. с фр. [Захватаева В.Н.] - М.: Инфотропик Медиа, 2012. - 624 с. С. 5.
[vii] См. Гражданское право. Том I. Общая часть. Учебник для вузов (академический курс). С. 55; Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть): Комментарий (постатейный). В трех книгах. Книга I. Статьи 1 - 114. Издание четвертое, исправленное и дополненное, с использованием судебной практики. Алматы, 2020. - 896 с. С. 67 - 68.
[viii] См. Сулейменов М.К. Нормы гражданского права… С. 476.
[ix] См. Сулейменов М.К. Нормы гражданского права …. С. 473 и 485 - 486 соответственно.
[x] См. Basedow Jü. EU Private Law: Anatomy of a Growing Legal Order. Intersentia, 2021. С. 351 - 352.
[xi] См. Basedow Jü. Цит. соч. С. 353 - 255.
[xii] См. Римское частное право: Учебник… С. 19 - 21.
[xiii] См. Савиньи Ф.К. фон. Система современного римского права. Т. I. / Пер. с нем. Г. Жигулина; Под ред. О. Кутателадзе, В. Зубаря. - М.: Статут, 2011. - 510 с. С. 338.
[xiv] См. Сулейменов М.К. Нормы гражданского права… С. 485 - 488.
[xv] См. Тилле А.А. Время, пространство, закон: действие советского закона во времени и пространстве. М.: Издательство «юридическая литература», 1965. - 203 с. С. 102 - 104.
[xvi] См. Тилле А.А. Время, пространство, закон…. С. 147 - 149.
[xvii] См. Конституционный закон РК от 7 декабря 2015 года № 438-V «О Международном финансовом центре «Астана». Ст. 4.
[xviii] См. Халдарова Д. Токаев подписал указ о придании городу Алатау специального статуса (26 сентября 2025 г.). Интернет-ресурс https://www.zakon.kz/politika/6492265-tokaev-podpisal-ukaz-o-pridanii-gorodu-alatau-spetsialnogo-statusa.html
[xix] См. Сулейменов М.К. Нормы гражданского права… С. 488.
[xx] См. Карагусов Ф. О создании юрисдикции общего права и функционировании exorbitant jurisdiction на территории Казахстана. Интернет-ресурс https://katpartners.kz/Articles/Exorbitant_Jurisdiction_KZ_23.pdf)
[xxi] См. Gani Ashimkhan. Unpaid shares in an AIFC private company: what are the options?[xxi] Интернет-ресурс https://www.linkedin.com/posts/gani-ashimkhan-92b65b138_dentons-dentonskazakhstan-corporate-activity-7376500137290018817- [accessed 29.09.2025])
[xxii] См. Сулейменов М.К. Нормы гражданского права… С. 492 - 493..
[xxiii] См. Официальный интернет-ресурс DIFC https://www.difc.com/business/laws-and-regulations - overviewofuae)
[xxiv] См. Официальный интернет-ресурс администрации острова Шербро https://sherbroislandcity.com/)
[xxv] См. Reimann M. and Zimmermann. R., Eds. The Oxford Handbook of Comparative Law. Oxford University Press, 2008. С. 478 - 486..
[xxvi] См. The Oxford Handbook of Comparative Law. Oxford University Press, 2008. С. 479 и 483).
[xxvii] См. Карагусов Ф. О конвергенции права, привлечении инвестиций в Казахстан и функционировании Международного финансового центра «Астана» как exorbitant jurisdiction. В: Актуальные проблемы частного права. К 100-летию со дня рождения профессора Ю.Г. Басина. Научные труды НИИ частного права Каспийского университета. Выпуск 3 / Отв. ред. М.К. Сулейменов. Алматы: Казахстанский Международный Арбитраж, 2023. - 472 с. С. 271 - 288.
[xxviii] См. Donald Earl Childress III. Jurisdiction, Limits under International Law. In: Encyclopedia of Private International Law. Basedow, Rühl, Ferrari and Asensio, Eds. Edward Elgar, 2017. Vol 2. C. 1051.
[xxix] См. Michaels R. Jurisdiction, Foundations. In: Encyclopedia of Private International Law. Basedow, Rühl, Ferrari and Asensio, Eds. Edward Elgar, 2017. Vol 2. С. 1042 - 1043.
[xxx] См. Michaels R. Jurisdiction, Foundations…. С. 1050.
[xxxi] См. Сулейменов М.К. Нормы гражданского права… С. 490.
[xxxii] См. Карагусов Ф. О конвергенции права, привлечении инвестиций в Казахстан и функционировании Международного финансового центра «Астана» как exorbitant jurisdiction. Интернет-ресурс https://katpartners.kz/Articles/MFCA_exorbitant_jurisdiction.pdf
[xxxiii]См. Тилле А.А. Время, пространство, закон…. С. 149).
[xxxiv] См. Халдарова Д. Токаев подписал указ о придании городу Алатау специального статуса (26 сентября 2025 г.)…
[xxxv] См. The Oxford Handbook of Comparative Law… С. 487 - 488.
[xxxvi]См. Gutan M. The Concept of “Imitation” and its Epistemological Relevance in Comparative Law and Comparative Legal History. The Journal Of Comparative Law, vol 19, issue 1, 2024 (с. 259 - 309). С. 260.
[xxxvii]См. Gutan M. Цит. соч. С. 261 и 263.
[xxxviii]См. Gutan M. Цит. соч. С. 308.
[xxxix]См. Маковский А.Л. Новые гражданские кодексы государств-участников СНГ: стабильность и переходный период регулирования. В: Маковский А.Л. Кодификации гражданского права (1922 - 2006). - М.: Статут, 2010. - 736 с. С. 683 - 691.
[xl] См. Сулейменов М.К. Гражданское законодательство Республики Казахстан: состояние и пути дальнейшего развития. Интернет-ресурс https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=33030994&searchId=2547fa02-063e-4ec1-9d23-ed2488c3893b&pos=6;-110#pos=6;-110
[xli] См. Карагусов Ф. Комментарий ГК: §7 Главы 25: операция репо (04 июня 2024 г.) и Глава 38: банковское обслуживание (22 июля 2025 г.). Интернет-ресурс https://katpartners.kz/Articles/Комментарий%20ГК_§7%20Главыы%2025%20и%20Глава%2038%20ГК_22072025.pdf
[xliv] См. КазТАГ — Президент Казахстана Касым-Жомарт Токаев встретился с участниками Международного форума конституционного правосудия. Интернет-ресурс https://news.mail.ru/politics/67842771/?frommail=1&utm_partner_id=515
[xlv] См. McGoldrick D. The compatibility of an Islamic / shari’a law system or. Shari’s rules with the European Convention on Human Rights. In: Islam and English Law: Rights, Responsibilities and the Place of Shari’a. Robin Griffith-Jones, Ed. Cambridge University Press, 2014. С.46.
[xlvi] См. Пухта Г.Ф. Энциклопедия права. С. 426 - 431.
[xlvii] См. Пухта Г.Ф. Цит. соч. С. 426 - 427.
[xlviii] См. Карагусов Ф. Модернизацию Гражданского кодекса Республики Казахстан откладывать нельзя. Интернет-ресурс https://online.zakon.kz/Document/?doc_id=38620722&searchId=033c01d3-b9c9-4cba-9be6-cbfa5a3d0d4d&pos=6;-110#pos=6;-110
[xlix] См. Гражданский кодекс Франции 1804 года является фундаментальным законом современного развитого правопорядка и сохраняет имя его создателя по сей день. Интернет-ресурс https://katpartners.kz/Articles/Наполеон%20и%20ГК%20Франции%20.pdf .